第二節(jié) 物權(quán)法和擔(dān)保法

　　一、物權(quán)基本法律制度

　　1995年《擔(dān)保法》頒布和實施，2000年9月通過《關(guān)于適用〈人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》，2007年3月通過了《物權(quán)法》，并自2007年10月1日起施行。

　　(一)物權(quán)的概念和特征(新增)

　　物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

　　物權(quán)與債權(quán)都是民法中最基本的財產(chǎn)權(quán)利。

　　與債權(quán)相比，物權(quán)具有以下法律特征：

　　1.物權(quán)是絕對權(quán)(對世權(quán))

　　物權(quán)的義務(wù)主體是權(quán)利人外不特定的一切人，權(quán)利主體是特定的，其他任何人都負(fù)有不得非法干涉和侵害權(quán)利人所享有的物權(quán)的義務(wù)。

　　債權(quán)只是發(fā)生在債權(quán)人和債務(wù)人之間的關(guān)系，債權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的。債權(quán)人的請求權(quán)只對特定的債務(wù)人發(fā)生效力，因此債權(quán)是相對權(quán)。

　　2.物權(quán)是支配權(quán)

　　物權(quán)的權(quán)利人可以自由地根據(jù)自己的意志行使自己的權(quán)利，無須他人給予協(xié)助，更不須征得他人的同意。

　　而債權(quán)則與物權(quán)相反，債權(quán)人一般不直接支配一定的物，而是請求債務(wù)人依照債的規(guī)定為一定行為或不為一定行為。所以債權(quán)必須有相對的義務(wù)人給予協(xié)助方可順利實現(xiàn)。

　　3.物權(quán)的標(biāo)的是物

　　物權(quán)的標(biāo)的在范圍上是十分廣泛的，但都必須是特定物。

　　4.物權(quán)具有排他性

　　物權(quán)的排他性一方面是指物權(quán)具有不容他人侵犯的性質(zhì)，另一方面是指同一物上不得同時成立兩個內(nèi)容不相容的物權(quán)。

　　5.物權(quán)具有追及力

　　物權(quán)的追及力是指物權(quán)的標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)流向何處，權(quán)利人均得追及于物之所在行使其權(quán)利，依法請求不法占有人返還原物。

　　債權(quán)原則上不具有追及的效力。債權(quán)人不得請求物的占有人返還財產(chǎn)，只能請求債務(wù)人履行債務(wù)或承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(二)物權(quán)的基本原則

　　1.平等保護(hù)原則

　　2.物權(quán)法定原則

　　3.一物一權(quán)原則

　　4.公示、公信原則

　　(1)公示原則

　　為了維護(hù)交易安全和秩序，必須將物權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)移的事實通過一定的方式向社會公開，使其他人知道物權(quán)變動的狀況。

　　《物權(quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。不動產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)通過“登記制度”表示，而動產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)則通過“占有”表示。

　　(2)公信原則

　　所謂公信，是指當(dāng)物權(quán)依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行了公示，即使該公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)存在瑕疵，對于信賴該物權(quán)存在并已從事物權(quán)交易的人，法律承認(rèn)其法律效果，以保護(hù)交易安全。

　　二、擔(dān)保法律制度

　　按照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，由債務(wù)人或第三人向債權(quán)人提供一定的財產(chǎn)或資信，以確保債務(wù)的清償。分為人的、物的和定金擔(dān)保。

　　擔(dān)保有5種形式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　(二)物權(quán)法

　　《物權(quán)法》修正內(nèi)容

　　物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的法定規(guī)則：債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現(xiàn)其債權(quán)，需要擔(dān)保的，可以依照本法和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔(dān)保物權(quán)

　　主從合同的效力關(guān)系規(guī)則：擔(dān)保合同是主權(quán)債務(wù)合同的從合同。主權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

　　擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)姆ǘɡ�外�?guī)則：擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外，即擔(dān)保物的優(yōu)先受償權(quán)不是絕對的。

　　物保與人保共存的處理規(guī)則：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。

　　深層規(guī)定：1.允許債權(quán)人按照約定機(jī)制處理物保與人保并存的問題，并且如有約定必須按照約定實現(xiàn)債權(quán)。2.未約定或約定不明的，債務(wù)人提供物的擔(dān)保應(yīng)先執(zhí)行。3.第三人提供物的擔(dān)保的，則由債權(quán)人選擇。

　　擔(dān)保法與物權(quán)法規(guī)定不一致時，適用物權(quán)法。

　　(三)抵押

　　1.概念

　　為擔(dān)保債務(wù)的履行債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)情形時，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　抵押物既可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)。

　　2.范圍

　　可抵押物品：(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設(shè)用地使用權(quán);(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);(4) 生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通運(yùn)輸工具;(7)法律、法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)

　　不可抵押物品：

　　土地所有權(quán);耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;

　　所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　3.抵押合同的形式、內(nèi)容和抵押權(quán)的設(shè)立

　　(1)抵押合同

　　抵押合同以書面形式簽署。

　　(2)抵押權(quán)的設(shè)立

　　《物權(quán)法》建立抵押合同和抵押權(quán)設(shè)立分離機(jī)制，即抵押合同可以先生效，而抵押權(quán)設(shè)立則需要經(jīng)過一定法定程序后才能生效。

　　4.抵押權(quán)的實現(xiàn)

　　通過抵押物的處分獲得優(yōu)先受償權(quán)而實現(xiàn)的，主要方式有以抵押物折價或者以拍賣、變賣抵押物所得價款受償。

　　債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

　　抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。抵押財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價格。

　　抵押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

　　同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：

　　(1)抵押權(quán)已登記的，按照登記先后順序清償;順序相同的，按照債券比例清償;

　　(2)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償;

　　(3)抵押權(quán)未登記的，按照債券比例清償。

　　5.最高額抵押

　　最高額抵押，是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)限額內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。

　　《物權(quán)法》相對《擔(dān)保法》及其司法解釋在最高額抵押權(quán)規(guī)定上有較大的突破，表現(xiàn)在：

　　(1)放寬了最高額抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)范圍。

　　(2)最高額抵押擔(dān)保債權(quán)未確定情形，允許當(dāng)事人約定抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓或者協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高額債權(quán)額等。

　　(3)規(guī)定了抵押權(quán)人的債權(quán)確定事由。

　　《物權(quán)法》明確列舉抵押權(quán)人的債權(quán)確定事由：約定的債權(quán)確定期間屆滿;沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請求確定債權(quán);新的債權(quán)不可能發(fā)生;抵押財產(chǎn)被查封、扣押;債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。

　　(四)質(zhì)押

　　1.概念

　　指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有或者將法律法規(guī)允許質(zhì)押的權(quán)利依法進(jìn)行登記，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法就該動產(chǎn)或權(quán)利處分所得的價款優(yōu)先受償。包括動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押

　　2.質(zhì)押合同與質(zhì)押設(shè)立

　　在質(zhì)押合同的內(nèi)容中不得約定：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

　　對于設(shè)立質(zhì)權(quán)的合同，一般包括下列條款：(1)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3)質(zhì)押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況;(4) 擔(dān)保的范圍;(5)質(zhì)押財產(chǎn)交付的時間。

　　3.質(zhì)權(quán)人的權(quán)利義務(wù)

　　(1)主要權(quán)利

　　債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

　　質(zhì)押財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價格。質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息。

　　質(zhì)權(quán)人可以放棄質(zhì)權(quán)。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)出質(zhì)，質(zhì)權(quán)人放棄該質(zhì)權(quán)的，其他擔(dān)保人在質(zhì)權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

　　(2)主要義務(wù)

　　質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意。擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)押財產(chǎn)的義務(wù);因保管不善致使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　質(zhì)權(quán)人的行為可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)押財產(chǎn)提存，或者要求提前清償債務(wù)并返還質(zhì)押財產(chǎn)。

　　因不能歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的事由可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損或者價值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保;出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務(wù)或者提存。

　　質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意轉(zhuǎn)質(zhì)，造成質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)向出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　債務(wù)人履行債務(wù)或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)押財產(chǎn)。

　　4.權(quán)利質(zhì)押

　　權(quán)利質(zhì)押(應(yīng)訂立書面合同)：以法律和行政法規(guī)所允許出質(zhì)的財產(chǎn)權(quán)利為債權(quán)設(shè)定擔(dān)保�？梢猿鲑|(zhì)物主要包括：(1)匯票、支票、本票;(2)債券、存款單;(3)倉單、提單;(4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);(5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(6)應(yīng)收賬款;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。

　　(五)保證

　　1.概念

　　保證指由第三人作為保證人，保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行時，保證人按約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　一般保證：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任

　　連帶責(zé)任保證：連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2.保證合同

　　被保證主債權(quán)種類、數(shù)額;債務(wù)人履行債務(wù)的期限;保證的方式;保證擔(dān)保的范圍;保證的期間;雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。

　　3.保證期間

　　我國《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間或者前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任;債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。

　　連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定時間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　4.主債權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更對保證責(zé)任的影響

　　保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　5.保證人主體資格

　　保證人主體資格規(guī)定主要包括以下幾方面：

　　(1)國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

　　(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。

　　(4)企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。

　　【例題】單選：下列可以作為保證人的是(　　)。

　　A.企業(yè)法人

　　B.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)

　　C.醫(yī)院

　　D.國家機(jī)關(guān)

　　導(dǎo)師答案：A

　　答案解析：國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人;故只有A選項企業(yè)法人可以作為保證人。

　　(六)留置

　　1.概念

　　留置權(quán)，是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人未履行到期債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置財產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　留置權(quán)特征：留置權(quán)只能發(fā)生在特定的合同關(guān)系中;留置權(quán)發(fā)生兩次效力，即留置標(biāo)的物和變價并優(yōu)先受償;留置權(quán)具有不可分性;留置權(quán)實現(xiàn)時，留置權(quán)人必須確定債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期。

　　2.留置權(quán)人的權(quán)利義務(wù)

　　(1)主要義務(wù)

　　留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置財產(chǎn)的義務(wù);

　　因保管不善致使留置財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(2)主要權(quán)利

　　留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息，孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用;

　　債務(wù)人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償，留置財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價格。

　　3.留置權(quán)與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的關(guān)系

　　優(yōu)先受償順序：留置權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)

　　【例題】多選：下列關(guān)于留置的說法中，錯誤的

　　是(　　)。

　　A.留置財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參考市場價格

　　B.同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償

　　C.留置權(quán)人無權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息

　　D.留置權(quán)發(fā)生兩次效力

　　E.留置權(quán)人不得留置全部標(biāo)的物

　　導(dǎo)師答案：CE

　　答案解析：留置權(quán)人有權(quán)收取留置財產(chǎn)的孳息，故C選項錯誤;留置權(quán)具有不可分性，即債權(quán)得到全部清償之前，留置權(quán)人有權(quán)留置全部標(biāo)的物，故E選項錯誤。

　　(七)定金

　　1.概念

　　定金，是指為確保合同履行，當(dāng)事人一方在合同履行之前向?qū)Ψ浇桓兜囊欢〝?shù)額的金錢。定金是給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。

　　2.定金的生效與效力

　　定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。

　　定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。

　　3.定金和訂金的區(qū)別。

　　(1)性質(zhì)不同

　　定金是一種擔(dān)保方式，而訂金一般認(rèn)為具有預(yù)付款性質(zhì)，不具有擔(dān)保功能。

　　(2)效力不同

　　收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金;而收受訂金的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時，退還訂金即可。

　　3.定金和訂金的區(qū)別。

　　(3)數(shù)額限制不同

　　《擔(dān)保法》就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20%：而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定，法律未作限制。