7.2 民事法律行為和代理

　　7.2.1 民事法律行為

　　1. 民事法律行為的概念

　　民事法律行為是指公民或者法人設立、變更、終止民事權力和民事 義務的合法行為。

　　2. 民事法律行為應當具備的條件

　　(1)行為人具有相應的民事行為能力;

　　(2)意思表示真實;

　　(3)不違反法律法規(guī)強行性規(guī)定或者損害社會公共利益。

　　3. 民事法律行為的特征

　　(1)民事法律行為的主體之間的地位是平等的;

　　(2)民事法律行為以意思表示為構成要素;

　　(3)民事主體實施民事法律行為是以設定、變更或終止一定民事法律行為關系為目的;

　　(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;

　　(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認和認可的一種重要的民事法律事實，它能引起民事法律關系的設立、變更與終止。

　　7.2.2 代理及其種類

　　1. 代理的概念

　　代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權限內(nèi)與第三人所為的法律行為，而其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。

　　2. 代理的法律特征

　　(1)代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。

　　(2)代理人一般應以被代理人的名義從事代理活動。

　　(3)代理人在代理權限范圍內(nèi)獨立意思表示。

　　(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

　　3. 代理的種類

　　(1)法定代理

　　法定代理是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關系。法定代理主要是為保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權益而設定的。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。

　　(2)委托代理

　　委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權而產(chǎn)生的代理關系。

　　(3)指定代理

　　指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者指定機關的指定而進行的代理。代理人享有的代理權是指定的，與被代理人的意志無關，無須委托授權。

　　4. 無權代理及其后果

　　無權代理是指行為人不具有代理權，但以他人的名義與第三人進行代理行為。無權代理的構成要件為：

　　(1)行為人既沒有代理權，也沒有令人相信其有代理權的事實或理由;

　　(2)行為人以本人的名義與他人所為的民事行為;

　　(3)第三人須為善意且無過失;

　　(4)行為人的行為不違法;

　　(5)行為人與第三人具有相應的民事行為能力。

　　只有經(jīng)過被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。

　　相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。如果得不到本人追認，代理無效。

　　5. 表見代理及其后果

　　表見代理是指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理屬于廣義無權代理的一種。

　　表見代理的構成要件為：

　　(1)代理人無代理權;

　　(2)相對人主觀上為善意;

　　(3)客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形;

　　(4)相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為。

　　表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權代理一樣的效果，即在相對人與被代理人之間發(fā)生法律關系。被代理人因向第三人履行義務或者承擔民事責任而遭受損失的，只能向表見代理人追償。

　　【例題，判斷】如果行為人無權代理，卻以他人的名義與第三人進行代理行為，第三人催告被代理人予以追認，但是未得到回應，可以默認為其同意代理，代理有效。

　　答案：錯誤

　　無權代理情況下，被代理人未回應，此時代理無效，而不是默認有效。

　　【例題，單選題】小張在甲公司工作時，利用職務之便，偽造了合同文書，并加蓋了甲公司公章，此后利用此合同代表甲公司與乙公司簽訂了相關購貨合同。假定乙公司為甲公司正常往來客戶，對此并不知情。則小張這種代理行為屬于( )。

　　A.無權代理

　　B.法定代理

　　C.表見代理

　　D.委托代理

　　解答：C

　　乙公司對小張偽造合同代理一事并不知情，且為常年客戶，有理由相信小張?zhí)峁┑臑橛行Ш贤�，因此屬于表見代理�?/P>